《民法學(xué)》全真模擬預(yù)測試卷(二)
一、單項(xiàng)選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。
1．甲乙兩人路過丙家，發(fā)現(xiàn)丙家門口有一條狗，甲隨即撿起一塊石子向狗砸去。狗掙斷鏈子竄了上來，甲未被咬著，乙卻被狗咬傷。經(jīng)查狗是丙替丁家看養(yǎng)的。此案中，應(yīng)當(dāng)（ ?。?。
A．丙向乙賠償
B．丁向乙賠償
C．甲向乙賠償
D．乙無權(quán)要求賠償
2．下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說法中錯(cuò)誤的是( )。
A．民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生
B．民事法律關(guān)系有主體、內(nèi)容與客體三個(gè)要素
C．民事法律關(guān)系屬于社會(huì)關(guān)系
D．民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間
3．產(chǎn)品責(zé)任的免責(zé)事由不包括( )。
A．對(duì)受害人的損害是因產(chǎn)品運(yùn)輸人、倉儲(chǔ)人的過錯(cuò)造成的
B．產(chǎn)品尚未投入流通
C．產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在
D．將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在
4．以下組織屬于財(cái)團(tuán)法人的是( )。
A．中國哲學(xué)會(huì)
B．中國建設(shè)銀行
C．艾滋病預(yù)防基金會(huì)
D．順發(fā)搬家有限責(zé)任公司
5．意思表示因第三人傳達(dá)出現(xiàn)延誤的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?( )
A．表意人
B．第三人
C．相對(duì)人
D．表意人和第三人
6．以下關(guān)于訴訟時(shí)效的表述中正確的是( )。
A．訴訟時(shí)效屬于事件
B．訴訟時(shí)效的法律后果是消滅權(quán)利人的民事實(shí)體權(quán)利
C．民事法律關(guān)系的當(dāng)事人可以排除訴訟時(shí)效的適用
D．所有的民事法律關(guān)系均應(yīng)適用訴訟時(shí)效
7．添附作為財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的取得方法，它是附合、混合、加工的總稱。下列關(guān)于添附財(cái)產(chǎn)的歸屬的說法，不正確的是( )。
A．當(dāng)事人有約定的，按約定辦理
B．應(yīng)當(dāng)予以拆離，將拆離的物返還原所有人
C．可以由原所有人共有
D．可以歸一方當(dāng)事人所有，給其他所有人以補(bǔ)償
8．張三與李四簽訂了一份合同，約定由王五向張三履行債務(wù)，現(xiàn)王五履行債務(wù)的行為不符合合同的約定，張三有權(quán)請(qǐng)求( )承擔(dān)違約責(zé)任。
A．王五
B．李四
C．李四和王五
D．李四或王五
9．債權(quán)人發(fā)生受領(lǐng)遲延的（ ?。?/p>
A．債務(wù)人可以追究債權(quán)人的違約責(zé)任
B．債務(wù)人的債務(wù)自動(dòng)消滅
C．債務(wù)人的債務(wù)可以視情形得到減輕或免除
D．債務(wù)人的債務(wù)不受任何影響
10．根據(jù)債的標(biāo)的物的不同屬性，債可分為( )。
A．單一之債和多數(shù)人之債
B．簡單之債和選擇之債
C．主債和從債
D．特定之債和種類之債
11．下列有關(guān)無因管理的說法正確的是( )。
A．無因管理是事實(shí)行為
B．無因管理不是債的發(fā)生根據(jù)之一
C．無因管理的管理人沒有必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)
D．無因管理是民事法律行為
12．甲將一只走失山羊帶回家中飼養(yǎng)，兩月后以30元賣給乙。在回家路上，羊被主人丙認(rèn)出，向乙索還，二人爭執(zhí)不下，告到法院，根據(jù)法律規(guī)定( )。
A．山羊歸丙，甲退乙30元；丙付甲兩個(gè)月飼養(yǎng)山羊的費(fèi)用
B．山羊歸丙，丙付30元給乙
C．乙將山羊退還甲，并索還30元
D．山羊歸丙，甲退乙30
13．企業(yè)家李某要送給某貧困縣醫(yī)院一輛價(jià)值20萬元的救護(hù)車，醫(yī)院表示接受。下列表述正確的是（ ?。?。
A．李某在救護(hù)車交付前可以撤銷贈(zèng)與
B．李某以該醫(yī)院已不需要救護(hù)車為由撤銷贈(zèng)與
C．李某以雙方未簽訂書面合同為由拒絕贈(zèng)與
D．李某的經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重惡化，需變賣該救護(hù)車維持生計(jì)，故可不履行合同
14．配偶權(quán)是（ ?。?。
A．精神性人格權(quán)
B．物質(zhì)性人格權(quán)
C．身份權(quán)
D．名譽(yù)權(quán)
15．婦女張某路過李某家門口時(shí)，被李某鄰居16歲的男孩郭某指使的李某家的狗咬傷，對(duì)此（ ）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
A．狗的主人李某
B．郭某
C．張某
D．郭某的父母
16．在同一標(biāo)的物上不能同時(shí)存在兩個(gè)以上內(nèi)容不相容的物權(quán)，這屬于物權(quán)的( )。
A．優(yōu)先效力
B．排他效力
C．追及效力
D．妨害排除效力
17．乙惡意貶損甲的名譽(yù)，甲找乙理論，乙將其眼睛打傷，致左眼失明。在本案中，甲被侵犯的權(quán)利不包括( )。
A．名譽(yù)權(quán)
B．身體權(quán)
C．健康權(quán)
D．隱私權(quán)
18．在勞動(dòng)合同中約定的“工傷概不負(fù)責(zé)”“一經(jīng)結(jié)婚即須辭職”的條款無效，是采用了下列何種民法解釋的方法?( )
A．文義解釋
B．目的解釋
C．體系解釋
D．合憲性解釋
19．某雜志社在一篇報(bào)道中披露某高官王某年輕時(shí)的風(fēng)流韻事，致使王某備受歧視。王某因無法忍受巨大的精神壓力，精神一度崩潰，且身體出現(xiàn)不明癥狀。該報(bào)社的行為( )。
A．侵害了王某的隱私權(quán)
B．不構(gòu)成侵權(quán)
C．侵害了王某的生命權(quán)
D．侵害了王某的健康權(quán)
20．下列各項(xiàng)中，可以以此設(shè)定證券質(zhì)權(quán)的是( )。
A．商標(biāo)專用權(quán)
B．專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)
C．提單
D．依法不可以轉(zhuǎn)讓的股票
21．以下使用作品的行為，可以不經(jīng)過著作權(quán)人的許可且不必支付報(bào)酬的有( )。
A．論文中引用別人的觀點(diǎn)并注明
B．為希望工程捐款舉行義演
C．歌廳使用唱片
D．將他人的講義復(fù)制后賣給學(xué)生學(xué)習(xí)使用
22．下列哪一選項(xiàng)的內(nèi)容符合我國公民著作權(quán)產(chǎn)生的情況?( )。
A．作品經(jīng)審查合格后產(chǎn)生
B．隨作品的創(chuàng)作完成而自動(dòng)產(chǎn)生
C．作品在有關(guān)部門登記后產(chǎn)生
D．作品出版后產(chǎn)生
23．陳某死亡時(shí)，遺產(chǎn)由其母甲、妻乙和兩個(gè)孩子丁、丙繼承，但是乙已經(jīng)懷孕，為胎兒保留繼承份額2萬元。胎兒出生后死亡，該2萬元應(yīng)當(dāng)怎樣處理( )。
A．應(yīng)由甲繼承
B．應(yīng)由乙繼承
C．由丙和丁繼承
D．由甲、乙、丙、丁繼承
24．根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，人民法院在分割遺產(chǎn)中的房屋、生產(chǎn)資料和特定職業(yè)所需要的財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)直接依據(jù)的原則是( )。
A．先遺囑繼承后法定繼承原則
B．互諒互讓、協(xié)商分割原則
C．物盡其用原則
D．保留共有原則
25．甲于2008年8月1日病逝，8月2日安葬完畢，8月8日繼承人一起確定甲的遺產(chǎn)，8月9日繼承人之間確定繼承的比例，8月10日遺產(chǎn)分割完畢，請(qǐng)問繼承是從哪一天開始的?( )
A．8月1日
B．8月2日
C．8月8日
D．8月10日
26．就繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限自( )之日起計(jì)算為兩年。
A．繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵犯
B．繼承開始
C．繼承人知道權(quán)利被侵犯
D．被繼承人死亡
27．受欺詐的民事行為的構(gòu)成要件不包括( )。
A．當(dāng)事人一方有欺詐對(duì)方的行為
B．一方因受欺詐而陷入錯(cuò)誤
C．欺詐人有欺詐的過失
D．一方因陷入錯(cuò)誤而作出意思表示
28．禁止濫用權(quán)力原則要求( )。
A．國家機(jī)關(guān)不得濫用職權(quán)
B．國家工作人員不得濫用職權(quán)
C．父母不得濫用監(jiān)護(hù)權(quán)
D．公司法定代表人不得濫用權(quán)利同他人談判業(yè)務(wù)
29．下列變更不屬于合同實(shí)質(zhì)性變更的有( )。
A．合同履行期限的變更
B．合同履行地點(diǎn)和方式的變更
C．合同談判代表的變更
D．爭議解決方式的變更
30．下列行為屬于要約的是( )。
A．超市寄送的新商品目錄
B．某拍賣行發(fā)布的拍賣徐悲鴻《奔馬圖》的公告
C．《讀者》雜志發(fā)布的銀飾品廣告有圖片及報(bào)價(jià)，稱款到發(fā)貨
D．某房地產(chǎn)公司發(fā)布的商品房樓盤廣告
二、判斷題：31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列備題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”。
31．侵害名譽(yù)權(quán)的責(zé)任根據(jù)侵害人確有損害行為來認(rèn)定。 （ ?。?/p>
32．民事責(zé)任最主要的特征是補(bǔ)償性。 （ ）
33．保證期問，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，不必取得保證人同意。 （ ?。?/p>
34．民事法律行為簡稱為民事行為。 （ ?。?/p>
35．由于第三人的過錯(cuò)造成污染損害的，由第三人和排污單位共同承擔(dān)賠償責(zé)任。 （ ?。?/p>
36．在代位繼承中代位繼承人有權(quán)繼承被代位繼承人的遺產(chǎn)份額。 （ ?。?/p>
37．以股票出質(zhì)的，質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時(shí)生效。 （ ?。?/p>
38．甲打電話邀請(qǐng)女友乙吃飯，這屬于以口頭方式進(jìn)行的意思表示。 （ ）
39．所有要約都可以撤銷。 （ ?。?/p>
40．養(yǎng)子女繼承了養(yǎng)父母遺產(chǎn)的，還可以根據(jù)血緣關(guān)系繼承其生父母的遺產(chǎn)。 （ ?。?/p>
三、簡答題：41～43小題，每小題8分，共24分。
41．簡述我國法人設(shè)立的原則。
42．簡述民事法律行為的有效條件。
43．簡述締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。
四、論述題：44小題，16分。
44．論述物權(quán)法定原則。
五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。
45．年僅8歲的小強(qiáng)在省教育廳組織的兒童攝影大賽上獲得了一等獎(jiǎng)。省教育廳下屬的一家兒童讀物出版社聞?dòng)嵑蠹磥硇疟硎荆麄儗⒊鲆黄趦和髌穼？?，希望小?qiáng)能寄來幾幅作品。小強(qiáng)的父親收信后給兒童讀物出版社寄去了三幅作品，但之后一直沒有回音。第二年1月，小強(qiáng)的父親在該兒童讀物出版社的期刊上發(fā)現(xiàn)有小強(qiáng)的兩幅作品但沒有給小強(qiáng)署名，便立即找到該兒童讀物出版社，要求支付報(bào)酬。然而該兒童讀物出版社稱，小強(qiáng)年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著作權(quán)，因此沒必要署名；該兒童讀物出版社發(fā)表小強(qiáng)的作品是教育廳對(duì)其成績的肯定，沒有必要支付報(bào)酬。
(1)根據(jù)我國法律，小強(qiáng)是否有署名的權(quán)利和獲得報(bào)酬的權(quán)利?
(2)分析該兒童讀物出版社的抗辯理由?
46．偉達(dá)商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對(duì)外開展業(yè)務(wù)時(shí)可以使用偉達(dá)商場的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場無關(guān)。1999年11月2日，該商場百貨組以偉達(dá)商場的名義，與時(shí)尚服裝廠簽訂一份購買5萬件服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨，簽約后6個(gè)月內(nèi)一次性付清貨款。為擔(dān)保合同的履行，在合同簽訂時(shí)，雙良商場書面承諾對(duì)該合同買方所承擔(dān)的貨款義務(wù)負(fù)保證責(zé)任。此外，百貨組還以偉達(dá)商場的名義，將商場的4輛汽車向時(shí)尚服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，百貨組派人到時(shí)尚服裝廠提貨，該服裝500件一包，服裝廠裝貨人員共裝運(yùn)了105包服裝，雙方人員當(dāng)時(shí)均未察覺。貨車回商場途中與一輛運(yùn)煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。
根據(jù)上述案情，回答下列問題：
(1)百貨組以偉達(dá)商場的名義與時(shí)尚服裝廠簽訂的合同是否有效?為什么?
(2)合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔(dān)?為什么?
(3)該批貨物中的100包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么?
(4)在百貨組提貨時(shí)多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)?其損失后果由誰承擔(dān)?為什么?
(5)在清償債務(wù)時(shí)雙良商場的保證責(zé)任的范圍與偉達(dá)商場抵押擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)如何界定?
(6)設(shè)汽車抵押后汽車被雷電擊毀，雙良商場承擔(dān)保證責(zé)任的范圍是什么?
(7)設(shè)百貨組派出的貨車系通達(dá)汽車運(yùn)輸公司的貨車，貨車與運(yùn)煤車相撞系由于不可抗力，現(xiàn)根據(jù)通達(dá)公司與百貨組之間的運(yùn)輸合同，通達(dá)公司應(yīng)否承擔(dān)100包貨物被燒毀的損失，為什么?
(8)設(shè)在第(7)問情形下，通達(dá)公司可否要求百貨組支付運(yùn)費(fèi)?為什么?
(9)設(shè)在第(7)問情形下，哪一方應(yīng)承擔(dān)證明不可抗力成立的舉證責(zé)任?為什么?
《民法學(xué)》全真模擬試卷(二)參考答案及解析
一、單項(xiàng)選擇題
1．C【解析】乙之所以被狗咬，完全是由于甲用石頭砸狗造成的，所以甲要承擔(dān)責(zé)任向乙賠償。故選C。
2．A【解析】民事法律關(guān)系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系屬于眾多社會(huì)關(guān)系的一種。民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關(guān)系既可以產(chǎn)生于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。選項(xiàng)D是由于民法的調(diào)整對(duì)象所決定的。
3．A【解析】產(chǎn)品責(zé)任的免責(zé)事由包括：產(chǎn)品尚未投入流通；產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在；將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。此題中只有 A所表述的不是免責(zé)事由。故選A。
4．C【解析】財(cái)團(tuán)法人是以捐助的財(cái)產(chǎn)為成立基礎(chǔ)，并以捐助的目的和設(shè)立的章程為活動(dòng)依據(jù)的法人，如慈善基金會(huì)。因此C是正確答案。ABD三項(xiàng)均為社團(tuán)法人。
5．A【解析】傳達(dá)是指傳達(dá)人傳送表意人已確定的意思表示，傳達(dá)人不為自己的意思表示。傳達(dá)人傳達(dá)延誤，由此造成的損失由本人即表意人承擔(dān)。故選A。
6．A【解析】訴訟時(shí)效屬于民法中的事件，民事法律關(guān)系的當(dāng)事人不能排除訴訟時(shí)效的適用，因?yàn)樗哂蟹蓮?qiáng)制性。訴訟時(shí)效的法律后果是消滅權(quán)利人的勝訴權(quán)，但并不消滅民事實(shí)體權(quán)利。當(dāng)事人仍然可以起訴。法律規(guī)定，未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財(cái)產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時(shí)效期間的限制。此外，在人身關(guān)系范圍內(nèi)，對(duì)各種人身權(quán)的法律保護(hù)也不受訴訟時(shí)效限制。因此BCD都是錯(cuò)誤的，只有A是正確答案。
7．B【解析】添附財(cái)產(chǎn)的歸屬當(dāng)事人有約定的，按約定處理；沒有約定的、可拆除的，可以責(zé)令拆除，不能拆除的，可以折價(jià)歸財(cái)產(chǎn)所有人，造成財(cái)產(chǎn)所有人損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。以上說法只有B項(xiàng)不正確。故選B。
8．B【解析】根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：“"-3事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！币?yàn)楹贤哂邢鄬?duì)性，因此，張三應(yīng)請(qǐng)求李四承擔(dān)違約責(zé)任，選項(xiàng)B是正確的。
9．C【解析】受領(lǐng)遲延是指債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)受領(lǐng)而不為受領(lǐng)。其法律后果主要是減輕或免除債務(wù)人的責(zé)任。若債務(wù)人因債權(quán)人的受領(lǐng)遲延而發(fā)生費(fèi)用增加或受到其他損害的，可以要求債權(quán)人予以賠償。故選C。
10．D【解析】根據(jù)債的標(biāo)的物的不同屬性，債可劃分為特定之債和種類之債。以特定物為標(biāo)的的債稱為特定之債，以種類物為標(biāo)的的債稱為種類之債。在前者，債發(fā)生時(shí)，其標(biāo)的物即已特定化；在后者，債成立時(shí)其標(biāo)的物尚未特定化，甚至尚不存在，當(dāng)事人僅就其種類、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格或型號(hào)等達(dá)成協(xié)議。
11．A【解析】無因管理，是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。無因管理行為是事實(shí)行為，是債的發(fā)生根據(jù)之一，不是民事法律行為。雖然管理人有管理他人事務(wù)的意思，但這種意思不同于法律行為中的意思表示，它無須表示于外為他人知曉，且不包含效果意思，無因管理的效力由法律直接規(guī)定，不以當(dāng)事人的效果意思為必要。無因管理人既享有必要費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)，又負(fù)有為他人意思進(jìn)行管理之義務(wù)。
12．A【解析】《民法通則》第79條規(guī)定：拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動(dòng)物，應(yīng)當(dāng)歸還失主，因此而支出的費(fèi)用由失主償還。所以山羊應(yīng)該歸丙，同時(shí)丙要付給甲飼養(yǎng)山羊的費(fèi)用。故選A。
13．D【解析】贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。對(duì)醫(yī)院的贈(zèng)與是公益事業(yè)性質(zhì)的贈(zèng)與，不得任意撤銷，A錯(cuò)誤?！安恍枰茸o(hù)車”不是撤銷的法定理由。故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。贈(zèng)與合同不是要式合同。故選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！逗贤ā返?95條規(guī)定，贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈(zèng)與義務(wù)。故選D項(xiàng)。
14．C【解析】配偶權(quán)是指在合法有效的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻之間互享的一種身份權(quán)，是基于身份而享有的權(quán)利。故選C。
15．D【解析】《民法通則》第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；……由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！薄睹穹ㄍ▌t》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?！?16．B【解析】物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物上不能同時(shí)存在兩個(gè)以上內(nèi)容不相容的物權(quán)，即在同一物上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容互不相容的物權(quán)的效力。故選B。
17．D【解析】乙惡意貶損甲的名譽(yù)，同時(shí)造成甲左眼喪失功能，侵犯了甲的名譽(yù)權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)，但沒有侵犯其隱私權(quán)，因?yàn)殡[私權(quán)是指自然人享有的私人生活在安寧與私人信息秘密依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_，知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。 18．D【解析】《合同法》第l25條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋?！焙贤忉?，是指當(dāng)事人或有權(quán)部門對(duì)合同內(nèi)容的理解和探知。文義解釋是指依據(jù)合同條款的字面意義確定合同內(nèi)容的解釋；目的解釋是指按照當(dāng)事人訂立合同時(shí)所要達(dá)到的目的對(duì)合同進(jìn)行的解釋；體系解釋，是指在探求合同爭議內(nèi)容準(zhǔn)確含義時(shí)將其和全部合同內(nèi)容看作一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的整體，從相互聯(lián)系方面解釋合同；合憲性解釋是指依照符合憲法的規(guī)定對(duì)合同條款進(jìn)行的解釋。此題中該合同違反了《憲法》中的有關(guān)規(guī)定。故選D。
19．A【解析】隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人受到損害的，構(gòu)成侵害隱私權(quán)。雜志社的行為并沒有直接針對(duì)王某的身體，不構(gòu)成侵害其生命權(quán)或健康權(quán)。據(jù)此，應(yīng)選選項(xiàng)A。
20．C【解析】《擔(dān)保法》第76條規(guī)定：“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效?！币陨纤膫€(gè)選項(xiàng)中只有C項(xiàng)中的提單符合規(guī)定。故選C。
21．A【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(1)為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞。使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(2)為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(3)為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品； (4)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(5)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話．但作者聲明不許刊登、播放的除外；(6)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究。翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品．供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；(7)國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；(8)圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作品；(9)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；(10)對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫．?dāng)z影、錄像；(11)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；(12)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。
22．B【解析】《中華人民共和國著作權(quán)實(shí)施條例》第6條：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。
23．B【解析】為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒出生時(shí)就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。
24。C【解析】遺產(chǎn)的分割原則主要有先遺囑繼承后法定繼承原則、保留胎兒的繼承份額原則、互諒互讓、協(xié)商分割原則、物盡其用的原則。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第58條指出：“人民法院在分割遺產(chǎn)中的房屋、生產(chǎn)資料和特定職業(yè)所需要的財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)依據(jù)有利于發(fā)揮其使用效益和繼承人的實(shí)際需要，兼顧各繼承人的利益進(jìn)行處理?！币虼朔指钸z產(chǎn)時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持物盡其用原則，滿足繼承人的生產(chǎn)、生活需要，充分發(fā)揮物的實(shí)際效用。
25．A【解析】繼承從被繼承人死亡時(shí)開始。
26．A【解析】繼承權(quán)糾紛提起的訴訟期限適用一般訴訟時(shí)效期間的規(guī)定為兩年。繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵犯之日起計(jì)算。
27．C【解析】所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯(cuò)誤的行為。受欺詐而實(shí)施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯(cuò)誤，進(jìn)而作出了錯(cuò)誤的意思表示。欺詐人的欺詐行為只能基于故意。
28．C【解析】A、B兩項(xiàng)所稱職權(quán)是行政職權(quán)。而D項(xiàng)所指權(quán)利是一種管理權(quán)，也屬職權(quán)。C項(xiàng)中的監(jiān)護(hù)權(quán)是民法中與身份有關(guān)的權(quán)利。故選C。
29．C【解析】根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬，履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。因此C項(xiàng)正確。
30．C【解析】要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所以C項(xiàng)符合要約的規(guī)定。
二、判斷題
31．×【解析】判定侵害名譽(yù)權(quán)是依據(jù)損害事實(shí)而不是損害行為。
32．√【解析】民事責(zé)任主要是一種救濟(jì)責(zé)任。民事責(zé)任的功能主要在于救濟(jì)當(dāng)事人的權(quán)利，賠償或補(bǔ)償當(dāng)事人的損失。當(dāng)然，民事責(zé)任也執(zhí)行懲罰的功能，具有懲罰的內(nèi)容。由于民法調(diào)整對(duì)象的特點(diǎn)是平等性和財(cái)產(chǎn)性，這一特點(diǎn)在民事責(zé)任方面的表現(xiàn)就是補(bǔ)償性。
33．×【解析】根據(jù)《擔(dān)保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)．不再承擔(dān)保證責(zé)任。
34．×【解析】“民事行為”是民事法律行為理論中處于最高位階的概念，具體分為民事法律行為和不合法的民事行為。民事法律行為簡稱為法律行為。
35．×【解析】污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任，適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。但由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，則由第三人承擔(dān)責(zé)任。
36．√【解析】代位繼承人既然代被代位繼承人之位參加繼承．則只能繼承被代為繼承人有權(quán)繼承的那一份遺產(chǎn)。
37．×【解析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是質(zhì)押合同的成立。質(zhì)押合同是出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立的就出質(zhì)人的動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利移交質(zhì)權(quán)人占有而作為債權(quán)的擔(dān)保．債務(wù)人不履行合同時(shí)，質(zhì)權(quán)人處分質(zhì)物或者權(quán)利并從其變價(jià)中優(yōu)先受償?shù)膮f(xié)議。質(zhì)押合同的成立因質(zhì)權(quán)標(biāo)的不同而有所區(qū)別。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是動(dòng)產(chǎn)的，根據(jù)《擔(dān)保法》第64條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)于質(zhì)物交付時(shí)起成立。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是權(quán)利的，根據(jù)《擔(dān)保法》第78條規(guī)定，不同的權(quán)利設(shè)質(zhì)．質(zhì)押合同成立條件也不同。對(duì)于以依法轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行登記。質(zhì)權(quán)自登記之日起成立。由此可以看出．股票質(zhì)押合同也是實(shí)踐性合同，不僅雙方當(dāng)事人簽字，還必須進(jìn)行登記。本題判斷質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時(shí)生效是錯(cuò)誤的。
38．x【解析】意思表示是行為人追求民事法律后果的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動(dòng)。如果某種行為雖然表達(dá)了當(dāng)事人的意愿，但并不能產(chǎn)生民事法律后果，則并非意思表示。在本題中，甲打電話邀請(qǐng)女友乙吃飯，并不能產(chǎn)生民事法律后果，因此不是意思表示。
39．×【解析】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作?！?/p>
40．×【解析】養(yǎng)子女與其生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自被收養(yǎng)時(shí)起消除，除對(duì)生父母撫養(yǎng)較多的除外，無權(quán)繼承生父母的遺產(chǎn)。
三、簡答題
41．答：(1)對(duì)于有限責(zé)任公司法人的設(shè)立主要采用嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，對(duì)于股份有限公司和其他非公司法人的設(shè)立仍采用行政許可主義；
(2)對(duì)于機(jī)關(guān)法人的設(shè)立采用強(qiáng)制設(shè)立主義；
(3)對(duì)于事業(yè)單位法人和社會(huì)團(tuán)體法人的設(shè)立，根據(jù)《民法通則》第50條第2款的規(guī)定，分別采用兩種不同的原則：不需要辦理法人登記的，其設(shè)立采用特許主義，需要辦理法人登記的，因其一般要經(jīng)過主管部門審查同意，其成立采用的是行政許可主義。
42．答：民事法律行為的有效條件包括：(1)行為人合格。它指的是行為人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。
(2)行為人意思表示真實(shí)。意思表示真實(shí)就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實(shí)意志相一致。
(3)行為內(nèi)容合法。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會(huì)公共利益、社會(huì)公德。
(4)行為形式合法。民事法律行為的形式也就是行為人進(jìn)行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不屬要式民事法律行為，則當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。
43．答：締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人一方因在締約期間具有過失而導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，而對(duì)他方所受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同時(shí)，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的區(qū)別在于：首先，責(zé)任的性質(zhì)不同。違約責(zé)任是當(dāng)事人違反有效合同產(chǎn)生的責(zé)任，而締約過失責(zé)任產(chǎn)生的宗旨是為了解決在沒有合同法律關(guān)系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴?yán)鎿p失的問題。其次，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式，而締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，不能由當(dāng)事人約定責(zé)任形式。第三，賠償范圍不同，違約責(zé)任要求賠償期待利益的損失，而締約過失責(zé)任賠償?shù)氖切刨嚴(yán)娴膿p失。第四，我國法律沒有規(guī)定締約過失責(zé)任的免責(zé)事由，但對(duì)違約責(zé)任的免責(zé)事由卻有明確的規(guī)定。
四、論述題
44．答：物權(quán)法定原則是物權(quán)法的一項(xiàng)基本原則，它的產(chǎn)生和發(fā)展有其必要性和客觀依據(jù)。物權(quán)法定主義源于羅馬法，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律統(tǒng)一規(guī)定，而不允許當(dāng)事人自由改變。物權(quán)法定被視為物權(quán)法的首要原則，在整個(gè)物權(quán)法結(jié)構(gòu)體系中處于樞紐的地位。物權(quán)法定包括四個(gè)方面的內(nèi)容，即物權(quán)種類法定、物權(quán)內(nèi)容法定、物權(quán)效力法定和物權(quán)公示方法法定。
(1)物權(quán)種類法定是指物權(quán)類型除法律明確規(guī)定之外，不得創(chuàng)設(shè)。當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)沒有規(guī)定的新的物權(quán)類型，稱為“類型強(qiáng)制”。法律規(guī)定了幾種物權(quán)類型，就承認(rèn)這幾種物權(quán)類型，如果當(dāng)事人為了自身的利益而創(chuàng)設(shè)了新類型物權(quán)，那么該新物權(quán)將得不到法律的承認(rèn)，這種創(chuàng)設(shè)也是自始無效的，不具有物權(quán)法上的效力。
(2)物權(quán)內(nèi)容法定，即物權(quán)權(quán)能的法定，是指物權(quán)主體的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容由法律明確規(guī)定。當(dāng)事人不得創(chuàng)設(shè)與物權(quán)的法定內(nèi)容相悖的物權(quán)，即“內(nèi)容固定”。《物權(quán)法》規(guī)定了各種物權(quán)具體應(yīng)含有哪些內(nèi)容，例如所有權(quán)，其內(nèi)容表現(xiàn)為占有、使用、收益、處分這四項(xiàng)權(quán)能，當(dāng)事人設(shè)定的所有權(quán)最多可包含這四項(xiàng)內(nèi)容，如果另外又增設(shè)了其他內(nèi)容，那這種增設(shè)也是無效的，法律對(duì)此不予承認(rèn)。要求物權(quán)人在行使其物權(quán)時(shí)，必須嚴(yán)格遵守法定的物權(quán)權(quán)利的范圍，超出或違反法律對(duì)物權(quán)權(quán)能的規(guī)定，視為權(quán)利濫用，為法律所不許。
(3)物權(quán)效力法定是指物權(quán)的法律效力由法律明確規(guī)定，不得由當(dāng)事人創(chuàng)設(shè)。當(dāng)事人為物權(quán)變動(dòng)時(shí)，其行為若違反了法律的規(guī)定，那么就是無效的，在物權(quán)變動(dòng)中，當(dāng)事人的行為若想具有物權(quán)法上的效力，就必須符合法律對(duì)物權(quán)變動(dòng)的各項(xiàng)要求，此為“效力法定”。物權(quán)效力就是物權(quán)所具有的法律強(qiáng)制力，為物權(quán)權(quán)能在法律上的合理延伸。物權(quán)因法律賦予的直接支配排他性，產(chǎn)生了不同的效力。各物權(quán)既有共同的效力，也分別有其自身特有的效力，但均以法律規(guī)定為限。
(4)物權(quán)變動(dòng)的公示方法法定，就是法律明確規(guī)定物權(quán)變動(dòng)時(shí)應(yīng)當(dāng)采用的公示方法，非以法定方法公示，物權(quán)變動(dòng)行為無效或不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人之間進(jìn)行的物權(quán)變動(dòng)，必須進(jìn)行公示，且公示的方法必須符合《物權(quán)法》的規(guī)定。例如，動(dòng)產(chǎn)的公示為交付(占有)，不動(dòng)產(chǎn)的公示為登記。只有如此，才能獲得法律所賦予的物權(quán)變動(dòng)的公信力，否則將承擔(dān)物權(quán)變動(dòng)不生效或被撤銷或不能對(duì)抗第三人的不利的法律效果，此為“公示方法法定”。物權(quán)變動(dòng)直接影響相對(duì)人及第三人利益，關(guān)系到社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和交易安全，客觀上要求物權(quán)變動(dòng)應(yīng)當(dāng)采取一定方式公布于眾，使外人能清楚地認(rèn)識(shí)物權(quán)變動(dòng)的內(nèi)容。各國法律正基于上述原因，大多明確規(guī)定物權(quán)變動(dòng)的公示方法，嚴(yán)格物權(quán)變動(dòng)形式。
五、案例分析題
45．答：(1)按照民法通則的規(guī)定，公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。著作權(quán)是一項(xiàng)民事權(quán)利，包括作者署名權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。小強(qiáng)對(duì)自己的作品享有著作權(quán)，也當(dāng)然享有署名權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)。
(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個(gè)具有獨(dú)立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門?！睹穹ㄍ▌t》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！币蚨搩和x物出版社在沒有得到教育廳授權(quán)的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對(duì)自己行為的后果負(fù)責(zé)。該兒童讀物出版社與小強(qiáng)之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，該兒童讀物出版社選用小強(qiáng)的作品，就應(yīng)該依照我國《著作權(quán)法》為小強(qiáng)署名并支付報(bào)酬。
46．答：
(1)有效。本案中百貨組以偉達(dá)商場名義，使用偉迭商場公章，而時(shí)尚服裝廠并不知悉偉達(dá)商場的內(nèi)部規(guī)定，這實(shí)際上形成了百貨組作為代理人為偉達(dá)商場代訂合同的事實(shí)，因而合同有效。
?。?)買方的權(quán)利義務(wù)由偉達(dá)商場享有和承擔(dān)。因?yàn)閷?shí)際上偉達(dá)商場是被代理人。
(3)由偉達(dá)商場承擔(dān)。因?yàn)橘I賣合同中動(dòng)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)在交付時(shí)轉(zhuǎn)移，百貨組已提走貨物，風(fēng)險(xiǎn)在運(yùn)輸途中已轉(zhuǎn)歸買方，因此損失由買方承擔(dān)。
(4)屬不當(dāng)?shù)美再|(zhì)，應(yīng)由時(shí)尚服裝廠承擔(dān)損失。因?yàn)橘I方對(duì)此并不知悉，沒有惡意，故應(yīng)以現(xiàn)存利益為限負(fù)返還責(zé)任。
(5)雙良商場對(duì)4輛汽車價(jià)值以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。
(6)如果汽車被毀，雙良商場的保證責(zé)任范圍應(yīng)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用等。
(7)通達(dá)公司不應(yīng)承擔(dān)100包貨物被燒毀的損失。因?yàn)樨涍\(yùn)合同的承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過程中貨物的毀損滅失所負(fù)的賠償責(zé)任，可基于不可抗力這一抗辯事由而免責(zé)。
(8)通達(dá)公司不可要求對(duì)方支付運(yùn)費(fèi)。因?yàn)樨浳镌谶\(yùn)輸過程中因不可抗力滅失的，承運(yùn)人不得要求支付運(yùn)費(fèi)。
(9)應(yīng)由通達(dá)公司承擔(dān)舉證責(zé)任。因?yàn)橥ㄟ_(dá)公司因不可抗力而免予賠償責(zé)任。作為免責(zé)方應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任以證明不可抗力的成立。
